Certificats d'économies d'énergie : le contrat de cession de certificats conclu par une personne publique avec une société privée est un contrat de droit privé (Conseil d'Etat)

Dans cette affaire, un syndicat intercommunal "pour le recyclage et l'énergie par les déchets et ordures ménagères" a décidé de valoriser la fourniture de chaleur de récupération produite une unité d'incinération des ordures ménagères.

Pour ce faire, il a ouvert une consultation publique pour la conclusion d'un "un accord d'incitation financière, consistant dans la cession des certificats d'économies d'énergie produits par l'opération". L'une des sociétés candidates mais dont l'offre avait été rejetée a demandé au juge des référés du tribunal administratif de Versailles, sur le fondement de l'article L. 551-13 du code de justice administrative, d'annuler le contrat conclu entre le syndicat intercommunal et la société dont l'offre a été retenue.

Le juge des référés du tribunal administratif de Versailles a rejeté cette demande au motif que ce contrat n'est pas de droit administratif et que son exécution ne relève pas de la compétence du juge administratif.

Le Conseil d'Etat a alors été saisi d'un pourvoi en cassation dirigé contre cette ordonnance du juge des référés du tribunal administratif de Versailles.

Le Conseil d'Etat qualifie le contrat de cession de certificats d'économies d'énergie de contrat de droit privé en ces termes :

"5. Considérant qu'ainsi que l'a relevé le juge des référés au terme d'une appréciation souveraine de ses stipulations, ce contrat, qui ne comporte ni exécution de travaux, ni livraison de fournitures, ni prestation de services de la part du cocontractant, n'a pas pour objet de satisfaire un besoin du [syndicat intercommunal] au moyen d'une prestation en échange d'un prix ; que la circonstance que les recettes ainsi acquises par le [syndicat intercommunal] puissent être affectées au financement des travaux d'adaptation du centre intégré de traitement des déchets conclu avec la société E. est sans incidence sur l'objet du contrat en litige, qui est distinct du marché de conception-réalisation portant sur les travaux d'adaptation du centre ; que ce contrat n'étant pas un marché public, il ne revêt pas un caractère administratif par détermination de la loi ; qu'il ne fait pas non plus participer la société cocontractante à l'exécution du service public et ne comporte pas de clauses qui, notamment par les prérogatives reconnues à la personne publique contractante dans l'exécution du contrat, impliquent, dans l'intérêt général, qu'il relève du régime exorbitant des contrats administratifs ; qu'il a, en conséquence, le caractère d'un contrat de droit privé ; qu'ainsi, le juge des référés, qui n'a pas commis d'erreur de droit, ne pouvait que rejeter la demande d'annulation qui lui était présentée par la société G. ;"

Le contrat de cession de certificats d'économies d'énergie ne satisfait à aucun des critères de qualification d'un contrat de droit administratif. Une demande d'annulation d'un tel contrat ne peut donc relever de la compétence du juge administratif.

Arnaud Gossement

Avocat associé - Cabinet Gossement Avocats